Иностранное судебное решение может быть признано и, при выполнении соответствующих условий, принудительно исполнено в Швейцарии. Для решений из государств, на которые распространяется Луганская конвенция (LugÜ), действует режим Конвенции; для большинства иных решений — прежде всего Федеральный закон о международном частном праве (IPRG). Если присуждена денежная сумма, одной лишь юридической «признанности» решения обычно недостаточно: необходимо также организовать фактическое взыскание по правилам Федерального закона о взыскании долгов и банкротстве (SchKG), а при наличии оснований — рассмотреть арест (Arrest) швейцарских активов должника.
Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений в Швейцарии — это этап, который на практике отделяет наличие решения «на бумаге» от реального взыскания денежных средств с должника. В данном обзоре акцент будет сделан на иностранных решениях, присуждающих денежную сумму.
По теме написано много статей, которые часто носят преимущественно теоретический характер. Данный обзор, в который вошёл мой многолетний опыт сопровождения и представительства кредиторов и должников, имеет прежде всего практическую направленность. Используемая здесь терминология является швейцарской и может несколько отличаться от принятой в других юрисдикциях.
Когда признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений в Швейцарии становятся возможными?
Практическая возможность взыскания в Швейцарии, как правило, возникает прежде всего тогда, когда должник находится в Швейцарии либо когда здесь расположены его активы — например, банковские счета, недвижимость, доли в компаниях или иное имущество.
Если первая территориальная привязка — нахождение должника в Швейцарии — обычно очевидна, то вторая, то есть наличие швейцарских активов, на практике нередко недооценивается.
Поэтому, например, если по судебному решению из Казахстана должником является фирма из Германии, имеющая имущество или производственные мощности в Швейцарии, кредитор вместо шагов в Германии либо параллельно с ними может проверить возможность эффективного взыскания в Швейцарии.
Можно ли вообще обойтись без иностранного судебного решения и его признания в Швейцарии?
Да. И Вы прочитали верно: в ряде случаев для взыскания в Швейцарии можно обойтись даже без предварительного судебного разбирательства в иностранном государстве — Германии, Австрии, России, Украине, Великобритании, США и т. п. Данный тезис, конечно же, требует пояснения. Лучше всего его показывает пример из моей практики:
- по договору поставки зерна стороны договорились о рассмотрении споров в Лондоне;
- кредитор, зарегистрированный в Дубае (ОАЭ), товар поставил;
- должник, зарегистрированный в кантоне Цуг, товар не оплатил и вообще перестал выходить на связь;
- внутренний юрист кредитора сперва поручил британским юристам инициировать процесс взыскания долга в Лондоне;
- по состоянию на момент обращения ко мне, спустя более шести месяцев, процесс взыскания в Лондоне фактически ещё не начался;
- внутренний юрист кредитора, наблюдая задержку в Лондоне, обратился ко мне за советом;
- после анализа дела и получения мандата на ведение дела в Швейцарии я подготовил и подал в Кантональный суд Цуга заявление в рамках процедуры Rechtsöffnung;
- ответчик нанял одну из крупнейших швейцарских адвокатских фирм;
- это ему, однако, не помогло: заявление в Цуге было удовлетворено полностью (см. выдержки из решения Кантонального суда Цуга). Процесс в Швейцарии продлился всего около пяти месяцев;
- после вынесения решения в Цуге стороны пришли к мировому соглашению, и должник выплатил долг моему клиенту. Лондонский процесс, так и не начавшись, стал ненужным.
Возможным такой «манёвр» — в терминологии клиента — стал благодаря швейцарской процедуре Rechtsöffnung. Наличие в договоре судебной или арбитражной оговорки само по себе не всегда исключает использование Rechtsöffnung; решающими являются конкретный документ, на котором основано требование, применимый вид Rechtsöffnung и обстоятельства дела.
Описанное дело показывает, что швейцарского юриста целесообразно подключать не только после получения иностранного судебного решения, а значительно раньше — уже при возникновении спора или, в идеале, ещё при составлении договора. Договор и сопутствующие документы нередко можно структурировать так, чтобы впоследствии облегчить Rechtsöffnung, арест или иное взыскание в Швейцарии. Моя философия проста: наилучшим спором является тот, который не возник.
Арест и юридическая поддержка — дополнительные причины подключить швейцарского юриста к делу как можно раньше
Довольно часто судебный процесс в иностранном государстве всё же необходим. Это, однако, не означает, что до его завершения в Швейцарии ничего сделать нельзя. Напротив, как минимум 2 направления имеет смысл рассматривать параллельно с иностранным судебным процессом:
- при наличии соответствующих оснований следует проверить возможность наложения ареста (Arrest) на находящееся в Швейцарии имущество должника. Иначе кредитор рискует выиграть иностранный процесс, затем успешно пройти швейцарскую процедуру признания или исполнения, но обнаружить, что активы к этому времени исчезли. Возможность ареста и его основания регулируются, в частности, ст. 271 SchKG; данный вопрос я подробно разбирал в отдельной статье.
- иностранный процесс полезно оценивать уже во время его ведения с точки зрения будущего признания и исполнения в Швейцарии. Я ни в коем случае не заменяю местных иностранных юристов. Моя задача в таком случае — обратить внимание и устранить на вопросы, которые позднее могут стать препятствия для признания в Швейцарии.
Признание не означает автоматического взыскания
Кредиторы нередко получают выгодное иностранное судебное решение и предполагают, что после этого взыскание в Швейцарии становится почти технической формальностью.
На практике необходимо прежде всего определить, какой режим признания и исполнения применяется к конкретному решению. Здесь принципиально важно различать как минимум две ситуации. Решения государств, подпадающие под Луганскую конвенцию, в принципе признаются в Швейцарии без специальной процедуры признания (ст. 33 LugÜ). Однако автоматическое признание не означает автоматического принудительного исполнения. Для решений, не подпадающих под LugÜ или иной специальный международный договор, признание обычно оценивается прежде всего по ст. 25–29 IPRG.
Швейцарские судебные решения, вступившие в силу и подлежащие исполнению, не нуждаются в иностранной процедуре признания внутри Швейцарии; их исполнение осуществляется в рамках швейцарской системы принудительного исполнения. Иностранное решение, напротив, должно вписываться в применимый швейцарский режим признания и исполнения. Поэтому ключевой вопрос звучит не просто «есть ли у кредитора решение?», а:
«Может ли именно это решение и именно в данной ситуации быть использовано для взыскания в Швейцарии?»
Хорошая новость для кредитора: швейцарский суд, как правило, не пересматривает иностранное решение по существу, т.е. «прямая атака» на решение запрещена. Простое утверждение о том, что иностранный суд неправильно применил материальное право или неверно оценил доказательства, само по себе обычно не даёт возможности заново рассмотреть спор в Швейцарии.
Хорошая новость для должника: это не означает отсутствия защиты. В зависимости от применимого режима могут иметь значение, например, серьёзные процессуальные нарушения, несовместимость с другим решением, отдельные вопросы компетенции иностранного суда и нарушение швейцарского ordre public. Но такие возражения («косвенная атака» решения) должны укладываться в предусмотренные законом основания для отказа; одного несогласия с результатом иностранного процесса недостаточно.
По решениям, подпадающим под Луганскую конвенцию, исходная позиция кредитора обычно сильнее: сама Конвенция построена на взаимном доверии между государствами-участниками и предусматривает признание без специальной процедуры. Это, однако, не означает, что принудительное исполнение происходит автоматически или что у должника никогда не может быть предусмотренных Конвенцией возражений.
Даже самый благоприятный правовой режим не заменяет процессуальную стратегию. Для кредитора важны правильный выбор процедуры, полнота документов, доказательство вступления решения в силу и исполнимости, а также своевременная работа с активами должника. Для должника — быстрое выявление именно тех возражений, которые допустимы в швейцарском производстве.
Поэтому обеим сторонам целесообразно подключать специалиста по швейцарскому взысканию как можно раньше.
Если Вы кредитор: основная задача обычно состоит не просто в том, чтобы «признать» иностранное решение, а в том, чтобы превратить его в реально взысканные в Швейцарии денежные средства. Для этого я проверяю применимый режим, документы, возможные активы должника, перспективы Arrest/Rechtsöffnung и наиболее короткий процессуальный путь.
Если Вы должник: задача состоит в том, чтобы быстро определить, имеются ли допустимые основания против признания или исполнения, а также какие возражения можно заявить в рамках Rechtsöffnung, Arrest или иной процедуры взыскания. Сроки в таких делах нередко короткие, поэтому ранняя реакция имеет практическое значение.
Частая ошибка обеих сторон
Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений в Швейцарии регулируются швейцарским правом и применимыми международными договорами. В зависимости от дела ключевую роль играют, в частности, Федеральный закон о международном частном праве (IPRG), Федеральный закон о взыскании долгов и банкротстве (SchKG), Гражданский процессуальный кодекс (ZPO), а также Луганская конвенция (LugÜ).
Значение швейцарских процессуальных норм нельзя недооценивать. И здесь ошибкой может стать поручение дела, например, немецким адвокатам. Проблема заключается не в гражданстве или стране образования юридического представителя как таковых, а в частом отсутствии практического знания именно швейцарской процедуры взыскания. Материально-правовая позиция стороны может быть сильной, но процессуальная ошибка способна существенно изменить результат. Показательным является моё следующее дело из кантона Цюрих.
Ко мне обратился клиент (для которого я ранее занимался налоговыми вопросами и процедурой получения гражданства Швейцарии), компания которого являлась должником по договору поставки природных удобрений. Кредитор — офшорная фирма — подал заявление о Rechtsöffnung. Его представитель, хотя и находился в Швейцарии, получил юридическое образование за пределами Швейцарии (в России). Материально-правовые доводы кредитора были изложены вполне адекватно, однако в швейцарской процедуре были допущены процессуальные ошибки. Я использовал их в интересах клиента и смог убедить суд отклонить заявление о Rechtsöffnung без необходимости подробно рассматривать большинство материальных аргументов кредитора (см. выписки из решения суда в пользу моего клиента-должника). Истец решение не обжаловал.
Этот пример важен не как критика иностранного юридического образования, а как иллюстрация того, насколько в Rechtsöffnung существенны швейцарские процессуальные правила: даже сильные аргументы по существу требования не всегда исправляют процессуальную ошибку.
Какие имеются «важнейшие судебные прецеденты» по теме?
Швейцария относится к континентальной правовой системе и не использует англосаксонскую систему stare decisis. Основу составляют законы и международные договоры.
Вместе с тем судебная практика — прежде всего опубликованные решения Федерального суда — имеет большое практическое значение для толкования IPRG, SchKG, ZPO и международных договоров и фактически определяет подход нижестоящих судов по многим вопросам.
Можно ли подать заявление о признании и приведении в исполнение на английском языке?
Как правило, нет. Судебное производство ведётся на официальном языке соответствующего кантона/судебного округа. Английский, русский или испанский языки не являются языками швейцарского судебного производства.
Поэтому язык необходимо определять по конкретному месту производства. Например, в кантонах Цюрих, Цуг, Базель-Штадт или Швиц судебные заявления подаются на немецком языке; в Женеве – на французском; в кантоне Тичино — на итальянском. В многоязычных кантонах, например в Берне, язык может зависеть от компетентного суда и судебного округа. Иностранные документы при необходимости должны сопровождаться переводом в требуемой форме.
Как долго длится процедура признания и приведения в исполнение?
Срок зависит от применимого режима, поведения должника, полноты документов, необходимости перевода, возможного обжалования и загруженности суда. По моему опыту, относительно прямолинейное дело при хорошей подготовке иногда удаётся провести примерно за 6 месяцев. При активном споре, сложных вопросах признания или обжаловании (см. ниже) процедура может длиться значительно дольше.
Можно ли обжаловать решение о признании/непризнании иностранного решения?
Да. Обычно обжалование возможно во вторую инстанцию – верховный суд соответствующего кантона (его конкретное название может разниться от кантона к кантону). Если выполняются требования по допустимости жалобы, то третьей (последней) инстанцией является Федеральный суд. Разумеется, подача жалобы удлиняет процесс.
Можно ли в Швейцарии запросить лишь признание иностранного судебного решения?
Да, отдельная процедура признания в предусмотренных законом случаях возможна. Однако в делах о взыскании денежных сумм конечной целью кредитора обычно является не абстрактное признание как таковое, а доступ к активам должника. Поэтому обычно отдельная процедура признания не нужна; эффективнее сразу использовать процессуальный путь, ведущий к принудительному исполнению. В любом случае, точный ответ зависит, в частности, от того, применяется ли LugÜ, IPRG или специальный международный договор, а также от стадии взыскания.
Решения международного арбитража
Если у Вас имеется не иностранное государственное судебное решение, а решение международного арбитража, оно также может быть признано и приведено в исполнение в Швейцарии при выполнении соответствующих условий. Одновременно для арбитражных решений действует иной правовой режим; центральное значение имеет прежде всего Нью-Йоркская конвенция от 10 июня 1958 года.
Чем я могу помочь?
Как швейцарский юрист с полным швейцарским юридическим образованием — бакалавриат и магистратура в Берне и Цюрихе — я более десяти лет занимаюсь, среди прочего, вопросами Rechtsöffnung, ареста и взыскания. Я сопровождаю кредиторов и должников в делах о признании и исполнении иностранных решений и в связанных с ними процедурах в Швейцарии. По аресту и Rechtsöffnung я допущен к представительству в судах всех кантонов Швейцарии.
Если Вам требуется признание и приведение в исполнение иностранного судебного решения в Швейцарии, защита от такого взыскания либо консультация ещё до завершения иностранного процесса, я буду рад Вашему сообщению.
Статья на других языках: DE / EN
I. Первый шаг для начала работы над Вашим делом – заполнение Вами контактного формуляра:
II. Если Ваш запрос относится к сфере моей юридической практики (см. также примеры наиболее интересных/уникальных дел) и нагрузка по мандатам текущих клиентов мне позволяет принять Ваше дело, я присылаю Вам соответствующее сообщение. При моей готовности принять дело я всегда прошу внести задаток.
III. После получения задатка согласно пункту II. я буду рад начать работу над Вашим делом.
Марад Видмер, LL.M. (Genf) – практикующий швейцарский юрист (с 2015 года) и управляющий партнёр Widmer Strategy GmbH (федеральная регистрация: CHE-335.154.668). Получил полное швейцарское юридическое образование в Университетах Берна и Цюриха. Член Швейцарского союза юристов (SJV/SSJ/SSG). Языки: немецкий, английский, русский и итальянский. Автор Портала „Швейцария Деловая“.